La Rescisión Concursal

Abreviaturas 17
Prólogo 21
Capítulo I
El sistema de reintegración en la Ley Concursal
§1. Justificación de las operaciones de reintegración 29
§2. Sistemas tradicionales de reintegración en nuestro derecho histórico 32
A) La retroacción 32
a) Significado de la retroacción 32
b) Evolución jurisprudencial en la interpretación del sistema legal de la retroacción del art. 878.II Ccom 34
B) Acciones impugnatorias 37
§3. El sistema de reintegración en la Ley Concursal española 40
A) La rescisión concursal: rasgos generales y naturaleza jurídica 40
B) Pluralidad de acciones de reintegración 44
a) Compatibilidad de la rescisión concursal con otras acciones impugnatorias extraconcursales 44
b) Acciones de nulidad y anulabilidad 46
c) Acción pauliana 50
d) Otras acciones rescisorias basadas en la lesión 59
C) Otras acciones no impugnatorias que contribuyen a la reintegración 64
a) Pago por tercero 65
b) Acción de reembolso o de subrogación en caso de pago del fiador concursado o del deudor solidario concursado 66
c) Acción social de responsabilidad 67
d) Condena a reintegrar en caso de calificación culpable 68
e) Acciones basadas en la presunción de donaciones cuando exista un régimen de separación de bienes 68
§4. El sistema de reintegración aplicable en caso de concurso internacional 70
A) Competencia internacional en caso de concurso abierto en España 71
B) Ley aplicable 75
Capítulo II
Rescisión concursal: objeto de impugnación
§5. Actos de disposición del deudor susceptibles de rescisión concursal 79
A) Actos de disposición patrimonial realizados por el deudor 79
a) Noción amplia de acto de disposición patrimonial 79
b) Comportamientos pasivos 83
c) Acto de disposición del deudor 85
B) Supuestos controvertidos relacionados con actuaciones procesales 86
a) Subastas judiciales y apremios administrativos 86
b) Actos de disposición procesal 86
c) La transacción judicial 87
§6. Fundamento de la rescisión: el perjuicio para la masa activa 89
A) Fundamento objetivo de la rescisión 89
a) Inexigibilidad de intención fraudulenta 90
b) Inexigibilidad de que el acto haya sido realizado en estado de insolvencia o haya provocado la insolvencia 93
B) Concepto de perjuicio para la masa activa: sacrificio patrimonial injustificado 94
a) Aproximación a la noción de perjuicio como sacrificio patrimonial injustificado 94
b) Noción de perjuicio en la jurisprudencia 98
c) Momento al que ha de referirse la valoración de la falta de justificación 106
§7. Periodo sospechoso 109
A) El periodo sospechoso en la acción rescisoria concursal y su significación 109
a) Período sospechoso de dos años desde la declaración de concurso 109
b) Significado del periodo sospechoso 109
B) Determinación del periodo sospechoso 112
a) Régimen general 112
b) Régimen especial de los concursos consecutivos 112
C) Exclusión de los actos posteriores 113
a) Impugnación de los actos posteriores a la declaración de concurso 113
b) Impugnación de los actos de disposición realizados en fase de cumplimiento del convenio 115
c) Impugnación de los actos de disposición realizados en fase de consecución y cumplimiento del acuerdo extrajudicial de pagos 119
Capítulo III
La prueba del perjuicio
§8. La carga de la acreditación del perjuicio 121
A) Regla general: necesidad de acreditarlo 121
B) Reglas especiales: el juego de las presunciones de perjuicio 122
§9. Presunciones iuris et de iure 124
A) Actos a título gratuito, salvo las liberalidades de uso 124
a) Antecedentes y justificación 124
b) «Actos de disposición» afectados por esta presunción 127
c) Dificultad de apreciar la causa propia de los actos realizados a título gratuito 129
d) Análisis particular de la constitución de garantías 131
e) Evolución de la jurisprudencia sobre la aplicación de la presunción del art. 71.2 LC a la prestación de garantías 134
f) La salvedad legal de las liberalidades de uso 137
B) Pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento fuere posterior a la declaración de concurso. 138
a) Antecedentes y justificación 138
b) Presupuestos y alcance de la presunción 140
c) Amortizaciones anticipadas de deudas en el marco de un acuerdo de refinanciación 143
§10. Presunciones iuris tantum 144
A) Actos de disposición a título oneroso realizados a favor de alguna de las personas especialmente relacionadas con el concursado 144
a) Carácter oneroso de las transmisión 145
b) La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona natural 147
c) La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona jurídica 149
d) Supuesto especial de apreciación de este vínculo en el caso de prestación de garantías contextuales a la concesión de un crédito a favor de una persona especialmente relacionada con el concursado 151
e) Momento en que ha de concurrir la condición de persona especialmente relacionada con el deudor 152
f) Consecuencias prácticas de la presunción 153
B) Constitución de garantías reales a favor de obligaciones preexistentes o de las nuevas contraídas en sustitución de aquellas 154
a) Antecedentes y justificación de la presunción 154
b) Criterios para valorar el perjuicio 157
C) Pagos anticipados de obligaciones con garantía real 162
Capítulo IV
Grupos de casos
§11. Compraventa y otros negocios sinalagmáticos 163
§12. Capitulaciones matrimoniales y liquidaciones de la sociedad de gananciales 165
§13. Transacciones y convenios reguladores 167
A) Transacciones 167
B) Disposición de bienes en un convenio regulador de medidas aprobado judicialmente 170
C) Resolución de un contrato de alta dirección y abono de la indemnización 171
§14. Reconocimiento de deudas y asunción de una obligación cambiaria 172
A) Reconocimiento de deuda 172
B) La asunción de una obligación cambiaria 174
a) Régimen general 174
b) Avalista 175
§15. Constitución de garantías reales 176
A) Planteamiento 176
a) Regímenes especiales 176
b) Régimen general 177
B) Garantías no contextuales sobre deuda ajena 178
C) Garantías contextuales sobre deuda ajena (garantías contextuales «intra-grupo») 179
D) Garantías no contextuales sobre deuda propia 184
E) Garantías contextuales sobre deuda propia 185
§16. Constitución de garantías personales 186
A) Algunas consideraciones generales sobre la fianza en el concurso del fiador 186
B) Particularidades de la rescisión concursal de la fianza 189
§17. Pagos: régimen general 191
A) Jurisprudencia sobre la rescisión concursal de los pagos 191
a) Pagos indebidos 191
b) Pagos anticipados 192
c) Pagos de deudas debidas, vencidas y exigibles 193
d) Pagos que constituyan actos ordinarios y sean realizados en condiciones normales 195
B) Análisis de los supuestos concretos en los que el TS ha aplicado esta jurisprudencia 195
a) Supuestos en que se apreció el perjuicio 195
b) Supuestos en que no se apreció el perjuicio 199
§18. Peculiaridades del pago por compensación 200
A) Justificación del tratamiento singular de la compensación 200
B) Rescisión en caso de compensación legal y de compensación convencional 201
§19. Reintegros de las aportaciones de los socios de una sociedad de capital 203
§20. Reparto de dividendos 206
A) Planteamiento 206
B) Rescisión del acuerdo de reparto de dividendos 208
C) Rescisión del pago del dividendo 212
§21. Provisiones de fondos del abogado de la concursada 214
§22. Dación en pago 217
A) Significado de la dación en pago a los efectos de la rescisión concursal 217
B) Efectos de la rescisión de la dación en pago 221
Capítulo V
Actos de disposición sujetos a un régimen especial de reintegración
§23. Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor realizados en condiciones normales 224
A) Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor 226
B) Realización en condiciones normales 229
§24. Actos realizados bajo sistemas de pagos y compensación y liquidación de valores e instrumentos derivados 231
A) Justificación y ámbito de aplicación 231
B) Eficacia y validez de los actos de disposición 233
§25. Garantías a favor de créditos de derecho público y del Fogasa en los acuerdos de recuperación 235
A) Garantías afectadas 235
B) Alcance de la excepción 238
§26. Modificaciones estructurales 239
A) Resistencia de las modificaciones estructurales traslativas a la rescisión concursal 239
B) Salvaguarda de los derechos de los socios y de los terceros 243
§27. Acuerdos de compensación y garantías financieras 245
A) Acuerdos de compensación 245
a) Ámbito de aplicación 245
b) Interpretación de la regla legal que limita su rescisión 247
B) Garantías financieras 249
a) Ámbito de aplicación 249
b) Interpretación de la regla legal que limita su rescisión 250
C) Regla aplicable en caso de garantías financieras sujetas a un acuerdo de compensación 252
§28. Cesión de créditos en operaciones de «factoring» 253
A) Antecedentes y régimen legal actual 253
B) Ámbito de aplicación y alcance del régimen especial 255
§29. Hipotecas y participaciones hipotecarias de la LMH 256
A) Ámbito de aplicación de este régimen especial 256
a) Hipotecas constituidas de acuerdo con la Ley del Mercado Hipotecario 256
b) Participaciones hipotecarias 258
B) Régimen especial de rescisión 258
Capítulo VI
Régimen de impugnación de los acuerdos de refinanciación
§30. Introducción: noción y tipología de acuerdos de refinanciación 262
A) Noción y significado de la refinanciación 262
a) Aproximación a la noción jurídica y al significado de la refinanciación 262
b) El elemento común de la novación de las obligaciones preexistentes y la ampliación del crédito con vistas a remover o eludir la insolvencia 263
c) La eventual concesión de nuevas garantías 265
B) Tipología de acuerdos de refinanciación en relación con la acción rescisoria concursal 265
§31. Acuerdos de refinanciación no amparados por normativa específica 267
A) Planteamiento general del alcance del régimen de impugnación 267
B) Análisis de la operación de refinanciación en su conjunto en relación con el juego de las presunciones de perjuicio 269
a) El riesgo de un análisis deslavazado de algunos de los elementos del acuerdo de refinanciación 269
b) El criterio de la causa común al acuerdo de refinanciación 271
c) Criterios para la valoración del perjuicio cuando se trata de un negocio complejo 273
§32. Régimen de rescisión de los acuerdos de refinanciación del art. 71 bis. LC 276
A) Acuerdos de refinanciación colectivos del art. 71 bis.1 LC 276
a) Requisitos sustantivos 276
b) Requisitos formales 278
B) Acuerdos de refinanciación singulares del art. 71bis.2 LC 279
a) Configuración legal 279
b) Parámetros financieros 280
c) Documentación de los acuerdos 281
C) Régimen común de impugnación 282
a) Inmunidad frente a la rescisión concursal 282
b) Otras acciones de impugnación o reintegración 284
§33. Acuerdos de refinanciación colectivos homologados judicialmente (DA4ª LC) 285
A) Significado y alcance de la homologación judicial de los acuerdos de refinanciación 285
a) Significado general de la homologación judicial de los acuerdos de refinanciación 285
b) Significado de la homologación judicial del acuerdo de refinanciación en relación con el efecto común y general de su protección frente a la acción rescisoria concursal: el control previo de los requisitos legales 287
c) Imposibilidad de realizar este control por vía de impugnación del auto de homologación 288
B) Alcance del previo control judicial: requisitos para la homologación del acuerdo 289
a) Contenido de estos acuerdos 289
b) Aceptación por el 51% de los acreedores de pasivos financieros del deudor 291
c) Documentación del acuerdo 296
C) Especial protección del acuerdo homologado frente a futuras acciones de reintegración 297
a) Inmunidad total frente a la acción rescisoria concursal 297
b) Ejercicio de otras acciones de impugnación o reintegración 299
Capítulo VII
Efectos de la rescisión concursal
§34. Sobre el acto de disposición objeto de rescisión 303
A) Ineficacia del acto rescindido 303
a) Naturaleza y alcance de la ineficacia del acto rescindido 303
b) Alcance de la ineficacia en caso de rescisión de actos unilaterales del deudor 305
B) Cancelaciones registrales 307
§35. Efecto restitutorio para las partes en caso de rescisión de contratos con obligaciones recíprocas 310
A) Restitución recíproca y simultánea de las prestaciones 311
a) Restitución de las prestaciones con sus frutos e intereses 311
b) Restitución de los gastos de formalización del negocio rescindido 313
B) Naturaleza del crédito de la contraparte: regla general 316
C) Naturaleza del crédito de la contraparte: regla especial (mala fe) 317
D) Imposibilidad de reintegración a la masa: entrega del equivalente 322
E) Mala fe del contratante en caso de imposibilidad de restitución 324
§36. Efecto restitutorio en caso de rescisión de actos unilaterales y otros supuestos especiales 326
A) Efecto restitutorio en caso de rescisión de pagos 326
B) El efecto restitutorio en el caso de rescisión de donaciones 327
C) El efecto restitutorio en el caso de rescisión de la constitución de garantías 327
D) Efecto restitutorio en el caso de rescisión de la dación en pago 331
E) Efecto restitutorio en caso de rescisión de una partición 331
§37. Efectos para terceros adquirentes o subadquirentes 332
A) Noción de tercero adquirente 332
B) Necesidad de que haya sido demandado y condenado 333
C) Oposición del tercero subadquirente 334
D) Efectos de la rescisión para el tercero 336
Capítulo VIII
Aspectos procesales de las acciones de reintegración
§38. Legitimación activa para el ejercicio de las acciones de reintegración 337
A) Régimen general: legitimación originaria 337
a) Legitimación activa para el ejercicio de la rescisión concursal 338
b) Legitimación activa para el ejercicio de las restantes acciones de reintegración 340
B) Régimen general: legitimación subsidiaria de los acreedores 341
a) Alcance de esta legitimación 341
b) Requisitos y ejercicio esta legitimación 343
C) Régimen especial: legitimación activa para el ejercicio de la acciones de reintegración frente a los acuerdos de refinanciación 345
D) Legitimación activa en caso de aprobación de convenio 346
a) Bajo la normativa originaria 346
b) Tras la reforma de la Ley 38/2011 348
§39. Legitimación pasiva en las acciones de reintegración 349
A) Quienes hayan sido parte en el acto impugnado 349
a) El deudor concursado 350
b) Tercero contratante o destinatario del acto de disposición impugnado 352
B) Tercero adquirente o subadquirente 353
§40. Plazo para el ejercicio de las acciones de reintegración 356
A) De la acción rescisoria concursal 356
B) Del resto de las acciones impugnatorias 359
§41. Competencia y procedimiento para las acciones de reintegración 360
A) Competencia judicial 360
B) Procedimiento: el incidente concursal 362
C) Sentencia 364
§42. Intervención procesal en el incidente de reintegración 366
A) Naturaleza de la intervención: adhesiva litisconsorcial y simple 366
B) Límites de la intervención adhesiva en las acciones de reintegración 367
C) Efectos de la intervención 368
D) Procedimiento para acordar la intervención 369
§43. Disposición de las acciones de reintegración 370
A) Cesión de las acciones de reintegración 370
a) La regulación legal y su interpretación 370
b) Alcance de la cesión de las acciones de reintegración 373
c) Legitimación para disponer y procedimiento 376
B) Otras formas de disposición de las acciones de reintegración 378
a) Desistimiento, renuncia y transacción de una acción ya ejercitada 378
b) Renuncia y transacción de alguna de las acciones de reintegración antes de que hubieran sido ejercitadas 380
C) Disposición de las acciones de reintegración mediante el convenio concursal 382
a) Respecto de las acciones ya iniciadas 382
b) En relación con las no iniciadas 384


Bibliografía 387